刚注意到这个新闻，中院已经改判无罪。有一般常识的人们都会为农民叫屈，收个玉米咋还犯了王法？这不让干，那不让干，浓浓的割资本主义尾巴的味道。而我作为基层法官中的一员，除了对农民的同情，还有的就是基层法院的无奈。
刑法第二百二十五条规定：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证劵、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
先看看认定的事实。
2014年11月至2015年1月期间，王力军未办理粮食收购许可证、未经工商行政管理机关核准登记并颁发营业执照，擅自在巴彦淖尔市临河区白脑包镇附近村组无证照违法收购玉米，将所收购的玉米卖给巴彦淖尔市粮油公司杭锦后旗蛮会分库，经营数额218288.6元，非法获利6000元。案发后，王力军主动到公安机关投案自首，并退缴获利6000元。
再看看中级人民法院怎么判的。
巴彦淖尔市中级人民法院再审认为，原审被告人王力军于2014年11月至2015年1月期间，没有办理粮食收购许可证及工商营业执照买卖玉米的事实清楚，其行为违反了当时的国家粮食流通管理有关规定，但尚未达到严重扰乱市场秩序的危害程度，不具备与刑法第二百二十五条规定的非法经营罪相当的社会危害性和刑事处罚的必要性，不构成非法经营罪，原判决认定王力军构成非法经营罪适用法律错误。检察机关、王力军及其辩护人提出王力军的行为不构成犯罪的意见成立，予以采纳。故依法作出上述判决。
中院认定的事实是，王力军非法收购玉米是确定的，但没到严重扰乱市场秩序的危害程度，看明白了吗？但何种情况属于严重扰乱市场秩序，法律并没有规定，最高院也没有司法解释，似乎是法院可以自由裁量的范围，如此看来中院说的并没有错。
然而，根据2010年5月7日发布的最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）第七十九条第八款第一项，违反国家规定，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：……（八）从事其他非法经营活动，具有下列情形之一的：1、个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的；……
看前文，王力军的经营数额是多少呢？21万以上。没有办理粮食收购的许可证而去收购玉米，是不是非法经营活动，是。既然是非法经营活动，有没有扰乱市场秩序？必然的。是不是严重扰乱另说，但这个规定并没有说需要严重扰乱市场秩序，或者说，符合本规定的条件，就已经构成严重扰乱市场秩序的情况了。好了，逻辑已经很清楚了，根据以上规定和法律，王力军构成非法经营罪是没跑了，你可以说法律规定如何不合理，这是你的权利，但法律就是这么规定的，一审法院判决王力军有期徒刑一年，缓刑二年，没有收监，其实已经是非常负责的态度，也表明了一审法院在内心里也并没有认为这是多大的罪过，但是根据规定又不得不判，就缓刑吧，这是一审法院能做的极限了。
再看上文说的最高检和公安部的规定，那是一个追诉立案的规定，并不是最高院发的定罪标准，理论上法院并没有义务去适用它，但是一个基层法院，你真的就可以无视掉最高检和公安部的规定？当地检察院和公安局把立案追诉侦查完毕的案子给你，你是愿意坚持自由裁量，判决无罪，还是按照最高检和公安部的规定来？一旦出了差错，追责起来，如果没有媒体介入，会有哪个上层领导或者单位支持你的判断？这就是基层法院的悲哀，心有余而力不足。
我和单位同事有时遇到上级法院改判或者发还的案子，也会戏谑道：其实上级法院也没有什么了不起，只不过，他们有终审权。
